актуально на 2023 год
В вопросе 40. Были рассмотрены обязательства, условия, размеры и способы Обеспечения, в данном вопросе подробнее рассмотрим технологию предоставления обеспечения. Как известно обеспечение предоставляется в соответствии с п.1 ст. 63 ТК ЕАЭС1 и конкретизированы в национальном законодательстве, в Р.Ф это Ф.З. от 03.08.2018 № 289-ФЗ (ред. от 19.12.2022)2
Оглавление
Денежный залог
Банковская гарантия
Поручительство
Залог имущества
Причем варианты Обеспечения обязательства могут быть выбраны либо изменены лицом, предоставляющим такое Обеспечение.
Денежный залог
Денежный залог вносится:
1. Посредством использования авансовых платежей в счет обеспечения исполнения обязанностей согласно ст. 60 Ф.З. от 03.08.2018 № 289-ФЗ (ред. от 19.12.2022).
2. Безналичным способом через кредитные организации, в том числе с использованием программных и (или) технических средств (устройств) в рамках платежной системы, оператором которой является оператор таможенных платежей.
3. Наличными денежными средствами (только для физических лиц) через: кредитные организации или кассы таможенного органа.
4. Денежный залог в отношении товаров личного пользования может быть внесен непосредственно уполномоченному и материально ответственному должностному лицу таможенного органа только в случае, если в месте совершения таможенных операций нет кассы, кредитных организаций либо иной возможности внесения залога.
Куда вносится денежный залог. Денежный залог, согласно п. 7 ст. 60 Ф.З. от 03.08.2018 № 289-ФЗ (ред. от 19.12.2022) предоставляется в таможенный орган, производящий выпуск товаров. Исключением являются случай таможенного транзита п. 7 ст. 146 ТК ЕАЭС, в этом случае залог может направлен как таможенному органу отправления, так и таможенному органу получения.
Денежный залог может быть использован в счет погашения обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин и таможенных сборов в отношении товаров, по которым указанная обязанность обеспечивалась этим денежным залогом. Для этого достаточно подать Таможенную Декларацию, которая и будет таким распорядительным документом.
Возврат остатка денежного залога осуществляется в счет авансовых платежей, согласно ст. 69 Ф.З. от 03.08.2018 № 289-ФЗ (ред. от 19.12.2022). Неиспользованный денежный залог возвращается по заявлению, подробнее: Возврат обеспечения.
Проценты на денежный залог не начисляются. А все движения денежных средств удобно прослеживать в личном кабинете участника ВЭД: https://edata.customs.ru
Банковская гарантия
Банковская гарантия распространённый и удобный инструмент. В соответствии со ст. 61 Ф.З. от 03.08.2018 № 289-ФЗ (ред. от 19.12.2022) таможенная служба Р.Ф. принимает Банковские гарантии, выпущенные банками, входящими в реестр, утверждённый и регулярно обновляемый, приказом ФТС России. Приказ от 25.05.2020 N 463 (ред. от 06.03.2023) «Об утверждении Реестра банков, обладающих правом выдачи банковских гарантий»3.
Куда и как предоставляется Б.Г. Согласно п. 6 ст. 61 Ф.З. от 03.08.2018 № 289-ФЗ (ред. от 19.12.2022), банковская гарантия может быть представлена в таможенный орган как в бумажном виде, так и в электронном виде, с усиленной ЭЦП лица, обладающего соответствующим правом.
Требования к оформлению Б.Г. Поскольку выдача банковской гарантии – рутинный процесс для банка не имеет смысла описывать требования к оформлению банковской гарантии, но при необходимости они указаны в п. 7 ст. 61 Ф.З. от 03.08.2018 № 289-ФЗ (ред. от 19.12.2022).
Банковская гарантия предоставляется в таможенный орган, производящий выпуск товаров, кроме таможенного транзита (в этом случае как таможенному органу отправления, так и таможенному органу получения).
Бумажный вариант банковской гарантии предоставляет в оригинале принципал (в нашем случае декларант). Форма и сопроводительные документы указаны в п. 13 ст. 61 Ф.З. от 03.08.2018 № 289-ФЗ (ред. от 19.12.2022). Банк должен рассмотреть данную банковскую гарантию в течении 5-ти рабочих дней. В Течении двух рабочих дней банк направляет принципалу расписку в получении БГ.
Электронный вариант Б.Г. отправляется гарантом (банком). Банк рассматривает в течении 1-го рабочего дня с момента получения. И в случае принятия в течении 2-х рабочих дней направляет расписку гаранту (банку).
Существует строго 7 причин отказа в приёме электронной Б.Г., они указаны в п. 18 ст. 61 Ф.З. от 03.08.2018 № 289-ФЗ (ред. от 19.12.2022) и дополнительно 5 причин для бумажного варианта п.19.
Отказ Таможенного органа от своих прав по Банковской гарантии происходит по тем же причинам, что и возврат: выполнение обязательств плательщиком пошлин, налогов и сборов. Либо предоставление иной банковской гарантии. Такой отказ оформляется согласно ст. 24 Ф.З. от 03.08.2018 № 289-ФЗ (ред. от 19.12.2022) в виде электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью. Бумажный вариант не возвращается.
Поручительство
Регламентируется ст. 62 Ф.З. от 03.08.2018 № 289-ФЗ (ред. от 19.12.2022) и оформляется согласно гражданского кодекса Договором между Таможенным органом и Поручителем (§ 5. Гражданского Кодекса ст. 361 – 367)
Поручителем может выступать только юридическое лицо, соответствующее критериям, их 12 и с ними можно ознакомиться в постановлении правительства РФ от 03.02.2020 № 784.
Если Поручитель не соответствует критериям Постановления правительства №78 он может принять на себя обязательство предоставить банковскую гарантию на выполнение своих обязательств, выданной банком, включённым в реестр (Приказ от 25.05.2020 N 463 (ред. от 06.03.2023)3.
Форма договора поручительства должна соответствовать приказу Минфина России от 14.08.2019 N 125н «Об утверждении типовых форм договоров поручительства»5.
Проект договора подготавливается и направляется Поручителем в подписанном виде в таможенный орган на рассмотрение. К проекту прикладываются документы, подтверждающие право подписи данного договора. Договор может заключаться как в бумажном, так и в электронном виде с применением усиленной ЭЦП.
Несмотря на то, что договор заключается по утверждённой, типовой форме, в п. 12 настоящего закона есть перечень обязательных условий, которые должны быть отражены в Договоре поручительства.
Таможенный орган обязан в течении 15 рабочих дней рассмотреть проект договора и в случае заключения в течении 5 рабочих дней предоставить поручителю расписку с указанием суммы, согласно договора поручения.
Согласно п. 13 статьи 62 есть только 4 совершенно очевидных условия неприятия договора Таможенным органом.
Договор расторгается, если обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, исполнена в полном объеме, прекращена, либо взамен поручительства предоставлено и принято таможенным органом другое обеспечение исполнения обязанностей.
И конечно, согласно п. 19 ст. 62 Таможенный орган не несет расходов, связанных с заключением договора поручительства.
Залог имущества
Внесение залога имущеста регламентируется ст. 63 Ф.З. от 03.08.2018 № 289-ФЗ (ред. от 19.12.2022). И это самый сложный способ внесения обеспечения.
По понятным причинам – необходима проверка имущества, возможности его реализации. В связи с этим это и самый длительный способ – до 45 дней могут продолжаться проверки и заключение договора залога.
Залогодателем может выступать только Плательщик таможенных пошлин, налогов или его Представитель. Такие отношения оформляются договором, который заключается в соответствии с § 3. ГК РФ Залог.
Предметом залога, согласно ГК РФ, может быть имущество в отношении которого может быть заключён договор залога, кроме того это имущество должно принадлежать залогодателю и не может быть предметом залога по другим договорам.
Важно! В п.5 ст. 63 перечислены 15 объектов, которые не могут стать предметом залога, хотя даже на первый взгляд очевидно.
Оценка предмета залога осуществляется согласно п.п. 7 и 8 ст. 63 Ф.З. от 03.08.2018 № 289-ФЗ (ред. от 19.12.2022) и проводится не ранее 30 календарных дней до заключения договора залога и осуществляется в строгом соответствии с законодательство моб оценочной деятельности. Рыночная стоимость предмета залога должна на 20 % превышать размер необходимого обеспечения согласно п. 11 ст. 63.
Договор залога подготавливает залогодатель в строгом соответствии с формой, утверждённой приказом Мин Минфина России от 09.06.2020 N 101н (ред. от 01.04.2022)6 и с учётом существенных условий, которые являются приложением к данному приказу.
Несмотря на типовую форму в п. 10 ст. 63 Ф.З. от 03.08.2018 № 289-ФЗ (ред. от 19.12.2022) указаны 10 важных положений, обязательных к применению в Проекте Договора.
Проверка предмета залога. Поскольку реализацией предмета залога будет заниматься федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по управлению федеральным имуществом, представители этого органа в течении 15 дней с момента направлении проекта договора в Таможенную Службу проведут проверку предмета залога и информирует Таможенные Органы о возможности реализации данного предмета. Согласно п. 17 возможна приостановка на 10 дней, в случае необходимости дополнительной проверки, при этом общий срок заключения договора или отказа о заключения не должен превышать 45 дней.
В случае заключения договора залога, согласно п. 20 ст. 63 Таможенная Служба направляет залогодателю расписку с указанием суммы обеспечения.
Все расходы связанные с заключением договора залога (включая экспертизы и оценку) оплачиваются залогодателем, кроме того существуют ограничения на использование, хранение и владение предметом залога, указанные в п. 14 – 17 и п. 22-23 ст. 63 Ф.З. от 03.08.2018 № 289-ФЗ (ред. от 19.12.2022)
Нормативная документация
Актуальные версии упомянутых документов можно посмотреть по соответствующим ссылкам:
1. Таможенный Кодекс Евразийского Экономического Союза, Приложение N1 к Договору о Таможенном кодексе Евразийского экономического союза. https://docs.eaeunion.org/docs/ru-ru/01413569/
2. Федеральный закон от 03.08.2018 № 289-ФЗ (ред. от 19.12.2022) «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (с изм. и доп., вступ. в силу с 06.03.2023). http://www.kremlin.ru/acts/bank/43499
3. Приказ ФТС России от 25.05.2020 № 463 (ред. от 06.03.2023) «Об утверждении Реестра банков, обладающих правом выдачи банковских гарантий» https://customs.gov.ru/folder/719?ysclid=lf9mgs7jzz393304761
4. Постановление Правительства РФ от 03.02.2020 № 78 «О критериях, которым должно соответствовать лицо, имеющее намерение стать поручителем, и признании утратившим силу постановления Правительства Российской Федерации от 19 августа 2013 г. N 717» https://www.alta.ru/tamdoc/20ps0078/?ysclid=lf9p4vx0xc180003122
5. Приказ Минфина России от 14.08.2019 № 125н «Об утверждении типовых форм договоров поручительства, обеспечивающих исполнение обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, обязанностей юридического лица, осуществляющего деятельность в сфере таможенного дела, обязанностей уполномоченного экономического оператора» (Зарегистрировано в Минюсте России 23.01.2020 № 57249). https://www.nalog.gov.ru/rn77/about_fts/docs/4619160/?ysclid=lf9pjg6gae938926445
6. Приказ Минфина России от 09.06.2020 № 101н (ред. от 01.04.2022) «Об утверждении типовой формы договора залога имущества и существенных условий договора залога имущества» (Зарегистрировано в Минюсте России 07.09.2020 N 59681)